Comprendre les délits d’initiés : impact et cadre juridique

Lorsqu’ils entendent parler de délits d’initiés, les investisseurs y prêtent souvent attention car il s’agit d’une activité qui les affecte, souvent de manière négative. Bien qu’il existe des formes légales de délit d’initié, plus vous comprendrez pourquoi le délit d’initié est un crime, mieux vous comprendrez comment fonctionnent les marchés. Ici, nous discutons de ce qu’est un initié illégal, de la manière dont il nuit aux conditions essentielles des marchés des capitaux et de la définition d’un initié.

Qu’est-ce que c’est et pourquoi le délit d’initié est-il nuisible ?

Il y a délit d’initié lorsque les opérations sont influencées par la propriété privilégiée d’informations sur l’entreprise qui n’ont pas été rendues publiques. Étant donné que les informations ne sont pas mises à la disposition des autres investisseurs, la personne qui utilise ces connaissances tente d’obtenir un avantage injuste sur le reste du marché.

L’utilisation d’informations non publiques pour effectuer des transactions viole la transparence qui constitue le fondement des marchés de capitaux. Sur un marché transparent, l’information est diffusée de telle manière que tous les acteurs du marché la reçoivent plus ou moins simultanément. Dans ces conditions, un investisseur ne peut obtenir un avantage sur un autre investisseur qu’en acquérant des compétences dans l’analyse et l’interprétation des informations disponibles. Cette compétence repose sur la performance et la perception de chacun. Si une personne négocie en utilisant des informations non publiques, elle obtient un avantage injuste que les autres ne peuvent pas. Ceci est non seulement injuste, mais également perturbateur pour le bon fonctionnement du marché : si les délits d’initiés sont autorisés, les investisseurs perdront confiance dans leur position désavantageuse (par rapport aux initiés) et n’investiront plus.

Comprendre les lois sur les délits d’initiés

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En août 2000, la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis a adopté une nouvelle réglementation sur les délits d’initiés (entrée en vigueur en octobre de la même année). En vertu de la règle 10b5-1, la SEC définit le délit d’initié comme toute transaction sur titres effectuée lorsque la personne à l’origine de la transaction a connaissance d’informations importantes non publiques et viole ainsi l’obligation de maintenir la confidentialité de cette connaissance.

Une information est considérée comme importante si sa divulgation est susceptible d’affecter le cours de l’action de la société. Voici des exemples d’informations importantes : une annonce selon laquelle la société recevra une offre d’acquisition, une annonce de fusion, une annonce de résultats positifs, l’annonce d’une découverte de la société, telle qu’un nouveau médicament, une annonce de dividende à venir, une recommandation d’achat non publiée d’un analyste et enfin, une exclusivité imminente dans une section d’actualités financières.

Dans un effort supplémentaire visant à limiter la possibilité de délits d’initiés, la SEC a également annoncé dans le Règlement FD, publié en même temps que la Règle 10b5-1, que les sociétés ne peuvent plus être sélectives dans la manière dont elles divulguent les informations. Cela signifie que les analystes ou les clients institutionnels ne peuvent pas dissimuler des informations aux clients particuliers ou au public. Tous ceux qui ne sont pas membres de l’entreprise reçoivent des informations en même temps.

Identifier les Corporate Insiders dans les transactions

Aux fins d’identifier les délits d’initiés, un initié d’une entreprise est une personne qui conserve des informations confidentielles qui n’ont pas été rendues publiques. Les initiés, comme l’exige la loi, doivent respecter des obligations fiduciaires envers la société et ses actionnaires, et sont tenus de garder confidentielles la possession d’informations importantes non publiques. Une personne est responsable d’un délit d’initié lorsqu’elle agit sur la base de ces connaissances privilégiées dans le but de réaliser un profit.

Il est parfois facile de déterminer qui sont les initiés : les PDG, les directeurs généraux et les administrateurs sont bien entendu les personnes qui sont directement exposées aux informations importantes avant qu’elles ne soient annoncées. Cependant, selon la théorie du détournement dans les affaires de délit d’initié, certaines autres relations donnent automatiquement lieu à la confidentialité. Dans la deuxième partie de la Règle 10b5-2, la SEC a décrit trois situations non exclusives qui nécessitent un devoir de confiance ou de confidentialité :

1. Lorsqu’une personne exprime son accord pour maintenir la confidentialité
2. Lorsque l’histoire, le modèle et/ou la pratique indiquent une relation de confidentialité mutuelle
3. Lorsqu’une personne entend des informations d’un conjoint, d’un parent, d’un enfant ou d’un frère ou d’une sœur (à moins qu’il puisse être démontré que la relation ne donne pas lieu à la confidentialité).

Le rôle des tippers et tippees dans les délits d’initiés

Dans les délits d’initiés qui surviennent à la suite de fuites d’informations hors des murs de l’entreprise, il existe ce qu’on appelle les « tippers » et les « tippers ». Un pronostiqueur est une personne qui viole une obligation fiduciaire en divulguant intentionnellement des informations privilégiées. Un tippee est quelqu’un qui utilise intentionnellement ces informations pour effectuer une transaction (violant ainsi également la confidentialité). Les deux parties le font souvent pour un bénéfice financier mutuel. L’informateur pourrait être l’épouse d’un PDG, qui va de l’avant et communique aux voisins des informations privilégiées comme des rumeurs. Au contraire, si un voisin utilise intentionnellement ces informations privilégiées dans le cadre d’une transaction boursière, il commettra le délit d’initié. Même si le destinataire n’utilise pas les informations pour effectuer une transaction, il peut toujours être tenu responsable de la divulgation de ces informations.

La SEC peut avoir des difficultés à prouver si une personne est un tippee. La trajectoire des informations privilégiées et leur influence sur les transactions des personnes n’est pas facile à retracer. Prenons, par exemple, une personne qui commence à trader parce que son courtier lui a conseillé d’acheter ou de vendre une action. Si le courtier donne des conseils fondés sur des informations importantes qui ne sont pas publiques, alors la personne effectuant la transaction peut ou non être au courant des connaissances du courtier – les preuves prouvant ce qu’elle savait avant la transaction peuvent être difficiles à détecter.

Protections générales contre les allégations de délit d’initié

Souvent, les personnes accusées d’un crime affirment avoir entendu quelqu’un parler. Par exemple, un voisin surprend une conversation entre le PDG et son conjoint au sujet d’informations confidentielles sur l’entreprise. Si le voisin procédait à une transaction sur la base de ce qu’il avait entendu, cela constituerait une violation de la loi, même si l’information avait été entendue « innocemment ». Les voisins deviennent des initiés avec des devoirs fiduciaires et des obligations de confidentialité dès qu’ils entrent en possession d’informations importantes non publiques.

Cependant, comme le PDG et son conjoint ne cherchent pas à tirer profit de leurs connaissances privilégiées, ils ne sont pas nécessairement responsables des délits d’initiés. Cependant, en raison de leur négligence, ils peuvent violer leur confidentialité.

Conclusion

N’oubliez pas que toutes les ventes d’actions d’initiés ne sont pas illégales. La SEC a publié des réglementations spécifiques pour contrôler et réglementer l’achat et la vente internes d’actions de l’entreprise. Mais des activités illégales existent toujours. Parce que les délits d’initiés exploitent non pas les compétences mais les opportunités, ils menacent la confiance des investisseurs dans les marchés financiers. Il est important que vous compreniez ce qu’est un délit d’initié, car il peut avoir des conséquences sur vous en tant qu’investisseur et sur l’entreprise dans laquelle vous investissez.